【裁判要旨】区分故意伤害与故意杀人未遂的关键，是查明行为人的主观心理状态，若具有杀人故意的，无论是否造成死亡结果，均应认定为故意杀人罪，而不能以实际造成的伤害结果认定为故意伤害罪。
      【案情】
      公诉机关勉县人民检察院。
      被告人何荣生，男，1957年11月出生于陕西省勉县，汉族，初中文化程度，农民，住勉县青羊驿镇鱼池梁村11组。2008年2月21日因涉嫌犯罪向勉县公安局投案自首后被留置审查，同月22日被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。
      被告人何荣生与被害人何某系同村人。2008年2月21日下午，何荣生之子头痛病发作与其发生厮扯，何荣生怀疑是何某装神弄鬼使巫术害自己，即产生除掉何某的念头。何荣生遂从家中拿一根木棒（断镐把）到何某家门前，趁何某面朝屋内低头整理农具不备之时，持棒朝何某头部背部连打两棒。何某起身后，何荣生又一棒打在何某的右胳膊上，二人便厮打在一起。何荣生之妻李清芳（外逃）持斧头赶到现场，用斧头背朝何某背部、头部击打，致何某头部流血昏迷倒地，何荣生以为何某已死亡，遂拿上木棒和斧头离开现场，去临近公用电话向勉县公安局“110”报警投案称其杀了人。后何某被邻居送往勉县骨伤医院住院治疗。经勉县公安局法医鉴定，何某系钝性外力致头皮损伤、右尺骨骨折均属轻伤，右手掌骨骨折属轻微伤。     
      公诉机关认为，被告人何荣生心胸狭窄，无端怀疑他人，故意伤害他人身体健康，其行为构成故意伤害罪。请依法判处。      
      勉县人民法院经审理认为，被告人何荣生在其儿子生病时不相信科学，无端怀疑他人施巫术加害，由此产生剥夺他人生命之邪念，竟不计后果持木棒击打被害人头部、肩部，并在同案人持斧参与下，致被害人头部流血，昏迷倒地，故意非法剥夺他人生命，由于意志以外的原因（判断失误）而未得逞。虽只造成被害人轻伤的后果，但其行为已构成故意杀人罪（未遂）。据此，该院结合本案实际，以故意杀人罪判处被告人何荣生有期徒刑五年。  
     【评析】区分故意伤害与故意杀人未遂的关键，是查明行为人的主观心理状态，若具有杀人故意的，无论是否造成死亡结果，均应认定为故意杀人罪；凡具有伤害故意的，无论是否造成死亡结果，都应认定为故意伤害罪。判断行为人的主观心理状态时，应综合考虑案件的各种情况，尤其应考虑发案原因，行为人与被告人的关系、作案的时间、地点与环境、犯罪工具、打击部位与强度、犯罪行为有无节制、犯罪有无预谋及如何预谋、行为人对被害人是否抢救、行为人对死亡结果所表现出来的态度等等，不能仅凭行为人的口供定案，也不能只按行为或结果的某一方面来定罪。本案中，被告人何荣生主观上具有非法剥夺他人生命的故意（在其子头痛时认为被害人施巫术加害、产生除掉被害人念头），客观上实施了故意杀人行为（用木棒击打被害人头、背部要害部位，且在其妻参与用斧头击打被害人致头部流血、昏迷倒地的客观后果），被告人何荣生主观上认为被害人已死亡（被告人何荣生见被害人头部流血，倒地昏迷后认为被害人已死亡，遂离开现场打110报警称其杀了人），说明无论从其主观心理状态上看，还是从其具体客观行为上看，均具有杀人故意，且希望被害人死亡，只是由于意志以外的原因而未得逞（被害人昏迷后被告人误认为其死亡），系故意杀人未遂。综上，勉县法院对被告人何荣生以故意杀人罪定性，而不以故意伤害罪定性是准确的。

        （作者：勉县人民法院  杨熠）